【案例分析】

劉某與妻子高某，于2000年8月22日，在北京市西城區(qū)登記結(jié)婚，后于2006年10月27日生下一女劉某某，因劉某及其父母重男輕女思想嚴(yán)重，在劉某某出生后，劉某及其父親經(jīng)常無故因瑣事與高某發(fā)生糾紛。2007年6月1日，高某無奈之下，只好帶著女兒劉某某，回娘家居住，自高某及女兒離開劉某及其父母處后，女兒的撫養(yǎng)費都由高某一人承擔(dān)，劉某未支付任何撫養(yǎng)費用。2009年6月，高某作為法定代理人，以女兒劉某某的名義，將劉某起訴至北京市西城區(qū)法院，要求支付已實際發(fā)生的撫養(yǎng)費50000元。

【庭審分歧】

原告認(rèn)為：父母對子女具有法定的撫養(yǎng)義務(wù)，且該義務(wù)不受夫妻關(guān)系是否存續(xù)或是否共同居住的影響，劉某作為父親應(yīng)承擔(dān)給付撫養(yǎng)費的義務(wù)。

被告認(rèn)為：被告與高某夫妻關(guān)系尚在存續(xù)期間，夫妻存續(xù)期間取得的財產(chǎn)為共同財產(chǎn)，在共同財產(chǎn)未分割的情況下，一方撫養(yǎng)義務(wù)的履行，應(yīng)視為雙方撫養(yǎng)義務(wù)的履行，一方要求另一方主張子女撫養(yǎng)費無法律依據(jù)，且無法執(zhí)行，不同意賠償。

【法院觀點分歧】

觀點一：裁定不予受理該類型案件或者判決駁回有關(guān)撫養(yǎng)費的訴訟請求。理由如下，《婚姻法》第21條規(guī)定：“父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù);子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時，未成年的或不能獨立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費的權(quán)利。子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時，無勞動能力的或生活困難的父母，有要求子女付給贍養(yǎng)費的權(quán)利。”第37條規(guī)定：“離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費和教育費的一部或全部，負(fù)擔(dān)費用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時，由人民法院判決。關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。”從法律體系解釋的角度考慮，婚姻法并未就婚姻關(guān)系存續(xù)期間父母對子女撫養(yǎng)費用的承擔(dān)作出規(guī)定，而僅針對父母離婚后，子女撫養(yǎng)費的承擔(dān)進(jìn)行了規(guī)定。這一規(guī)定體系表明，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻之間不存在子女撫養(yǎng)費用的分擔(dān)問題，子女在此時一般亦無需行使撫養(yǎng)費的請求權(quán)。《婚姻法》第17條規(guī)定：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有：　　(一)工資、獎金;(二)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益;(三)知識產(chǎn)權(quán)的收益;(四)繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第十八條第三項規(guī)定的除外;(五)其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。”依照上述法律確定的夫妻共同財產(chǎn)制度，只要當(dāng)事人具有夫妻的身份，除夫妻個人特有財產(chǎn)外，對婚后夫或妻所得的財產(chǎn)擁有共有權(quán)。從共有財產(chǎn)的本質(zhì)特征來看，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雖然可以在形式上使用一方的經(jīng)濟(jì)收入撫養(yǎng)子女，但該一方的經(jīng)濟(jì)收入在物的歸屬上屬于夫妻共同財產(chǎn)，仍然要認(rèn)定為夫妻共同承擔(dān)了子女的撫養(yǎng)費。子女沒有理由起訴要求另一方支付撫養(yǎng)費。因此，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，子女撫養(yǎng)費請求權(quán)的行使缺乏法理依據(jù)。

觀點二：堅持觀點一的理論會損害子女的法定權(quán)益。實踐中，大量離婚訴訟案件存在夫妻雙方分居及一方單獨撫養(yǎng)子女的情形，夫妻雙方在分居期間的財產(chǎn)性收入實際上已經(jīng)相對獨立，雙方各自控制和支配著自己使用的那部分財產(chǎn)，財產(chǎn)狀態(tài)與夫妻分貝財產(chǎn)制或離婚后各自的財產(chǎn)關(guān)系相似，共有財產(chǎn)基礎(chǔ)喪失，可以視為分貝財產(chǎn)制，不能以夫妻共同收入及共有財產(chǎn)衡量夫妻雙方的收入及撫養(yǎng)費的承擔(dān)，應(yīng)對一方不承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)的權(quán)利義務(wù)失衡狀態(tài)作出調(diào)整，準(zhǔn)許子女對不履行撫養(yǎng)義務(wù)的父母行使請求權(quán)。從子女權(quán)利的保護(hù)來看，夫妻一方不支付子女撫養(yǎng)費用，而實際撫養(yǎng)子女一方如果生活困難，無法獨立承擔(dān)子女撫養(yǎng)費用，則會造成子女缺乏健康成長及生存的必要物質(zhì)保障，子女撫養(yǎng)費用請求權(quán)的行使需求特別迫切。

【裁判結(jié)果】

2009年9月23日，北京市西城區(qū)法院作出一審判決(2009西民初字第9309號)，判決被告劉某支付原告已實際發(fā)生撫養(yǎng)費23500元，一審判決后，雙方均未上訴，現(xiàn)已執(zhí)行完畢。

撫養(yǎng)權(quán)請求權(quán)在何種情形下可以行使，關(guān)涉對未成年人及不能獨立生活子女的利益保護(hù)，亦關(guān)涉上述弱勢人群的成長與生存問題。因此，上述裁決結(jié)果在法律適用上的不統(tǒng)一，引起社會各界的高度關(guān)注，并引發(fā)熱烈爭論。

【律師分析】

針對上述的分歧，《婚姻法<司法解釋三>》對此進(jìn)行了明確的規(guī)定，根據(jù)第三條的規(guī)定：“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，父母雙方或者一方拒不履行撫養(yǎng)子女義務(wù)，未成年或者不能獨立生活的子女請求支付撫養(yǎng)費的，人民法院應(yīng)予支持。”在理解本條時，應(yīng)從以下幾個方面

1、撫養(yǎng)費請求權(quán)的主體確定為未成年或者不能獨立生活的子女。

未成年是個法律概念，根據(jù)《民法通則》第11條的規(guī)定：“十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進(jìn)行民事活動，是完全民事行為能力人。十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。”《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件糾紛處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第11條規(guī)定：“撫育費的給付期限，一般至子女十八周歲為止。十六周歲以上不滿十八周歲，以其勞動收入為主要生活來源，并能維持當(dāng)?shù)匾话闵钏降模改缚赏Ｖ菇o付撫育費。”上述意見即依據(jù)民法通則第11條的規(guī)定，對未滿18周歲但視為成年人的情形作出規(guī)定。從貫徹兒童最大利益的角度考慮，兒童在父母雙方或者乙方不履行撫養(yǎng)義務(wù)，貫徹?fù)狃B(yǎng)費情形下，只能通過自己的勞動保障生存。但是此時其取得的勞動收入與該收入是否滿足其能成長的實際需要并不具有對等性，可能其收入無法同時滿足生存及受教育、醫(yī)療等費用。因此對于16周歲以上未滿18周歲的子女，雖然其以勞動收入為主要生活來源，但其收入無法滿足接受教育、醫(yī)療等成長需要時，仍然不能免除父母對其的撫養(yǎng)義務(wù)。

不能獨立生活的子女，確定為尚在校接受高中及以上學(xué)歷教育，或者喪失或未完全喪失勞動能力等非主觀原因而無法維持正常生活的成年子女。如已滿18周歲但是仍然在高校接受高等教育且沒有生活主要來源的子女，從有利于家庭成員之間關(guān)系和睦及社會和諧穩(wěn)定，子女健康成長的角度考慮，盡量促使具有負(fù)擔(dān)能力的父母分擔(dān)子女部分教育費用。

2、義務(wù)主體范圍及權(quán)利行使條件。

義務(wù)主體范圍確定為不履行撫養(yǎng)義務(wù)的父母雙方或者一方，即父母雙方均為子女撫養(yǎng)義務(wù)的主體，不履行撫養(yǎng)義務(wù)，承擔(dān)子女撫養(yǎng)費用，即可成為撫養(yǎng)費支付義務(wù)責(zé)任主體。父母是否履行撫養(yǎng)義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，就是父母雙方或一方是否實際以其收益承擔(dān)子女撫養(yǎng)費用，并不需考慮夫妻雙方是否分居。

3、撫養(yǎng)費范圍。

《婚姻法司法解釋(一)》第21條規(guī)定：“婚姻法第二十一條所稱"撫養(yǎng)費"，包括子女生活費、教育費、醫(yī)療費等費用。”上述規(guī)定是認(rèn)定撫養(yǎng)費的范圍。

【律師建議】

撫養(yǎng)費具有給付性，未成年子女或者不能獨立生活的子女當(dāng)然可以就其提起的訴訟請求，主張上述權(quán)利時，會涉及到訴訟時效的問題。一種觀點，既然撫養(yǎng)權(quán)作為一種法定債權(quán)，債權(quán)即應(yīng)受到訴訟時效的限制，并在撫養(yǎng)費案件審理中，不受訴訟時效的限制。另一種觀點認(rèn)為，如果規(guī)定不受訴訟時效的限制，可能會導(dǎo)致大量撫養(yǎng)費糾紛案件訴至法院，客觀上不利于家庭和睦和社會穩(wěn)定，因此應(yīng)該有訴訟時效的問題。律師認(rèn)為，雖然沒有具體規(guī)定，但是在具體案件中，應(yīng)當(dāng)從案件具體情況出發(fā)，從有利于保護(hù)未成年人或者不能獨立生活的子女的利益出發(fā)，此處規(guī)定應(yīng)該不受訴訟時效的規(guī)定。

【結(jié)束語】

在夫妻關(guān)系存續(xù)期間不履行撫養(yǎng)子女義務(wù)的情形下，作為未成年或者不能獨立生活的子女可以請求支付撫養(yǎng)費，該撫養(yǎng)費的范圍包括子女生活費、教育費和醫(yī)療費等。